商標(biāo)法原理與案例之不同制度背景下的商標(biāo)使用，通常認(rèn)為，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的使用行為必須是一種商標(biāo)意義上的使用行為即能夠發(fā)揮識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的功能，就商標(biāo)侵權(quán)案件的審理思路而言“判定被訴行為是否屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，首先要判定被訴行為是否構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用行為”，下面就和公司寶一起來(lái)看看商標(biāo)法的相關(guān)內(nèi)容。

根據(jù)《商標(biāo)法》第48條規(guī)定，本法所稱商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為?？梢?，這是對(duì)“識(shí)別性使用”的直接規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為與《商標(biāo)法》第 57條中的“使用”具有相同含義。

《商標(biāo)法》中不同制度背景下的“使用”行為具有不同含義，可能的解釋是不同制度的立法目的并不相同。最典型的商標(biāo)侵權(quán)使用行為是一種貼附行為，比如2015年《歐盟商標(biāo)協(xié)調(diào)指令》第10條第3款規(guī)定的第一種行為就是“貼附”;如下行為是本條第2款所禁止的行為:(a)將標(biāo)識(shí)貼附在商品或其包裝上;(b)將標(biāo)識(shí)名下的商品投放于市場(chǎng)(offeringthe goods or putting them on the market)，或者為投放市場(chǎng)的目的而存儲(chǔ)商品;(c)進(jìn)口或出口標(biāo)識(shí)名下的商品;(d)將標(biāo)識(shí)用作商號(hào)或企業(yè)名稱或簡(jiǎn)稱;(e)將標(biāo)識(shí)用于商業(yè)文件或廣告中;(f)以違反指令2006/114/EC的方式將標(biāo)識(shí)用于比較廣告。

同樣是在商標(biāo)侵權(quán)背景下，就馳名商標(biāo)反淡化的構(gòu)成，有法院提出了相對(duì)于普通注冊(cè)商標(biāo)侵權(quán)中的“廣告性商標(biāo)使用”的概念，認(rèn)為《商標(biāo)法》中的商標(biāo)使用不僅包含識(shí)別性商標(biāo)使用，還包含廣告性商標(biāo)使用?！边@是因?yàn)樵隈Y名商標(biāo)反淡化背景下，他人對(duì)馳名商標(biāo)的使用行為在結(jié)果上產(chǎn)生了弱化丑化馳名商標(biāo)顯著性或者不當(dāng)利用馳名商標(biāo)聲譽(yù)的損害，至于是否使相關(guān)公眾對(duì)商品或服務(wù)來(lái)源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，以及他人的使用行為是否用于識(shí)別來(lái)源在所不問，因此，馳名商標(biāo)反淡化行為并不關(guān)心他人是否在來(lái)源識(shí)別意義上使用商標(biāo)。

在撤銷商標(biāo)的背景下，“使用”的含義和判斷標(biāo)準(zhǔn)也不相同。《商標(biāo)法》第49條第2款(部分)規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。本條規(guī)定撤銷制度的目的是鼓勵(lì)商標(biāo)的使用，而在侵權(quán)背景下是為避免他人對(duì)商標(biāo)作商品或服務(wù)來(lái)源識(shí)別功能的使用從而避免混淆相關(guān)公眾的認(rèn)知，因此對(duì)商標(biāo)使用的內(nèi)在要求區(qū)別于侵權(quán)背景下的使用。最高法院在多個(gè)判決中似乎并不要求“識(shí)別性商標(biāo)使用”，如最高法院“康王案”判決指出:我國(guó)《商標(biāo)法》第44條第4項(xiàng)規(guī)定的“使用”，應(yīng)該是在商業(yè)活動(dòng)中對(duì)商標(biāo)進(jìn)行公開、真實(shí)、合法的使用。最高法院“卡斯特案”判決指出本條的立法目的在于激活商標(biāo)資源，清理閑置商標(biāo)，撤銷只是手段，而不是目的。因此只要在商業(yè)活動(dòng)中公開、真實(shí)地使用了注冊(cè)商標(biāo)，且注冊(cè)商標(biāo)的使用行為本身沒有違反商標(biāo)法律規(guī)定，則注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人已經(jīng)盡到法律規(guī)定的使用義務(wù)，不宜認(rèn)定注冊(cè)商標(biāo)違反該項(xiàng)規(guī)定。

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