根據(jù)相關(guān)條例規(guī)定：股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計人有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況……由此可見，很多公司在制定公司章程時都會規(guī)定關(guān)聯(lián)股東的回避制度。那么誰有權(quán)提出這個關(guān)聯(lián)股東回避制度呢？下面公司寶小編就通過相關(guān)條例以及案例來進(jìn)行分析解答，一起來了解下吧。

公司章程規(guī)定誰有權(quán)要求關(guān)聯(lián)股東在表決中進(jìn)行回避

設(shè)計要點

公司章程中應(yīng)明確規(guī)定有權(quán)要求關(guān)聯(lián)股東回避的主體，保證公司和其他股東的權(quán)益不受侵犯。

章程研究文本

1.《東阿阿膠股份有限公司章程》（2016年6月版）

第八十一條第二款 股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動提出回避申請，不參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)：關(guān)聯(lián)股東沒有說明關(guān)聯(lián)情況并主動提出回避申請的，其他股東可以要求其說明情況并回避。

2.《榮安地產(chǎn)股份有限公司章程》（2016年5月版）

第七十九條第二款 股東大會在表決有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)在審議和表決該事項前主動向會議主持人申請回避。公司董事會、監(jiān)事會、非關(guān)聯(lián)股東有權(quán)在表決有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項前，要求關(guān)聯(lián)股東回避。

3.《華數(shù)傳媒控股股份有限公司章程》（經(jīng)公司2017年第一次臨時股東大會審議通過）

第七十九條第二款 審議項聯(lián)關(guān)系股的回避和表決程序：（一）股東大會審議的某項與某股東有關(guān)聯(lián)關(guān)系，該股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開之日前向公司董事會披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系；

（二）股東大會在審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，大會主持人宣布有關(guān)關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東，并解釋和說明關(guān)聯(lián)股東與關(guān)聯(lián)交易事項的關(guān)聯(lián)關(guān)系：

（三）大會主持人宣布關(guān)聯(lián)股東回避，由非關(guān)聯(lián)股東對關(guān)聯(lián)交易事項進(jìn)行審議、表決；

（四）關(guān)聯(lián)事項形成決議，必須由非關(guān)聯(lián)股東有表決權(quán)的股份數(shù)的半數(shù)以上通過；

（五）關(guān)聯(lián)股東未就關(guān)聯(lián)事項按上述程序進(jìn)行關(guān)聯(lián)關(guān)系披露或回避，有關(guān)該關(guān)聯(lián)事項的一切決議無效，重新表決。

同類章程條款

1.《綠景控股股份有限公司》（2017年6月版）第八十條第二款，《廣東電力發(fā)展股份有限公司》（2017年5月版）第七十九條第二款《北京同仁堂股份有限公司》（2017年6月版）第八十七條第二款，《國海證券股份有限公司》（2016年4月版）第九十條第二款等

上述公司章程均與《東阿阿膠股份有限公司章程》（2016年6月版）第八十條相同，即均規(guī)定關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動提出回避申請，如其沒有說明關(guān)聯(lián)情況并主動提出回避申請的，其他股東可以要求其說明情況并回避。

2.《福建傲農(nóng)生物科技集團股份有限公司章程》（2016年第二次臨時股東大會審議通過）第八十一條第二款

該規(guī)定與《榮安地產(chǎn)股份有限公司章程》（2016年5月版）第七十九條第二款的規(guī)定相似。

3.《美的集團股份有限公司章程》（2017年4月版）第八十條第二款

該規(guī)定與《華數(shù)傳媒控股股份有限公司章程》第七十九條第二款的規(guī)定相似。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十一條 公司的控股股、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二百一十六條第四項 關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

第一百零一條 股大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

《上市公司章程指引》

第七十九條 股大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號--章程必備條款》

第十五條第三款 公司如實施關(guān)聯(lián)股東、董事回避制度，應(yīng)當(dāng)在章程中列明需要回避的事項。

專家分析

大多數(shù)的公司章程都在《上市公司章程指引》第七十九條的基礎(chǔ)上，規(guī)定了如下制度；關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動提出回避申請，當(dāng)關(guān)聯(lián)股東未主動提出回避申請時，其他股東可以要求其說明情況并回避。

在公司章程中規(guī)定關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動回避和其他股東對其回避的監(jiān)督，其意義在于：督促關(guān)聯(lián)股東自身對其關(guān)聯(lián)事項予以說明，并主動進(jìn)行回避。在其未主動申請表決回避時，授予其他股東要求其說明情況并要求其回避的監(jiān)督權(quán)，以保護(hù)公司和其他股東的權(quán)益。

此外，一些公司章程也賦予了股東大會的主持人，董事會，監(jiān)事會要求關(guān)聯(lián)股東回避的權(quán)利。根據(jù)《公司法》第一百零一條，在一般情況下，股東大會的主持人由董事長擔(dān)任，賦予董事長、董事會以及監(jiān)事會對關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行表決回避的監(jiān)督權(quán)，無疑是擴大了監(jiān)督主體的范圍，不僅給應(yīng)主動申請表決回避的關(guān)聯(lián)股東施加了正當(dāng)?shù)膲毫Γ步o其他股東對關(guān)聯(lián)股東表決回避的監(jiān)督提供了有效支持和保障。

章程條款設(shè)計建議

關(guān)聯(lián)股東的回避不僅需要其自身立足于誠實信用原則，主動申請對關(guān)聯(lián)交易的表決回避，還需要其他股東甚至公司其他機構(gòu)進(jìn)行有效的監(jiān)督。結(jié)合筆者辦理有關(guān)公司法律顧問業(yè)務(wù)、公司訴訟業(yè)務(wù)的經(jīng)驗，除了上述公司章程和上市公司章程指引規(guī)定的情形外，筆者建議：公司章程在規(guī)定關(guān)聯(lián)股東應(yīng)該主動申請表決回避之外，應(yīng)明確規(guī)定可提醒或宣布關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行回避的監(jiān)督主體以及監(jiān)督主體的救濟措施：

1.關(guān)聯(lián)股東沒有說明關(guān)聯(lián)情況并主動提出回避申請的，其他股東可以要求其說明情況并回避。

2.股東大會主持人應(yīng)當(dāng)在股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的提案前提示關(guān)聯(lián)股東對該項提案不享有表決權(quán)，并宣布現(xiàn)場出席會議除關(guān)聯(lián)股東之外的股東和代理人人數(shù)及所持有表決權(quán)的股份總數(shù)。

3.公司董事會、監(jiān)事會有權(quán)在表決有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項前，要求關(guān)聯(lián)股東回避。

4.股東大會結(jié)束后，其他股東發(fā)現(xiàn)有關(guān)聯(lián)股參與有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項投票的有權(quán)就相關(guān)決議根據(jù)公司章程規(guī)定向人民法院起訴。

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