根據(jù)我國相關(guān)公司章程指引規(guī)定可知，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與關(guān)聯(lián)交易的投票表決，同時在其他規(guī)范中也將關(guān)聯(lián)股東的回避作為建議性質(zhì)的規(guī)定?？梢?，關(guān)聯(lián)股東的表決回避制度已成為制定股份公司章程的共識。不過并不是所有被懷疑參與“關(guān)聯(lián)交易”的股東就一定是“關(guān)聯(lián)股東”。接下來公司寶小編就來為大家整理介紹關(guān)聯(lián)交易審查主體以及救濟途徑相關(guān)問題進(jìn)行分析，希望可以給大家?guī)韼椭?/p>

公司章程可對關(guān)聯(lián)交易的審查主體和救濟途徑作出規(guī)定

設(shè)計要點

公司章程中應(yīng)規(guī)定審查是否構(gòu)成“關(guān)聯(lián)股東”的特定機構(gòu)和審查后的司法救濟途徑。

章程研究文本

《樂山電力股份有限公司章程》（2017年9月版）

第七十八條第二款股東大會集人負(fù)責(zé)根據(jù)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、上海證券交易所的規(guī)則等規(guī)范性文件，對會議審議事項是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審核。股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項前，會議主持人應(yīng)提示關(guān)聯(lián)股東回避表決。關(guān)聯(lián)股東有義務(wù)主動向會議說明關(guān)聯(lián)關(guān)系并申請回避表決。

同類章程條款

1.《湖南中科電器股份有限公司章程》（2009年12月版）

第七十九條第二款 該規(guī)定與上述《樂山電力股份有限公司章程》第七十八條第二款相同。此外，該條款還規(guī)定：股東大會結(jié)束后，其他股東發(fā)現(xiàn)有關(guān)聯(lián)股東參與有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項投票的，或者股東對是否應(yīng)適用回避有異議的，有權(quán)就相關(guān)決議根據(jù)本章程的有關(guān)規(guī)定向人民法院起訴。

2.《徐工集團工程機械股份有限公司章程》（2016年12月版）

第七十九條第二款 該條款規(guī)定董事會應(yīng)依據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》的規(guī)定，對擬提交股東大會審議的有關(guān)事項是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易作出判斷。此外，該條款還規(guī)定：回避的股東如對回避表決有異議，可以依據(jù)本章程第三十四條之規(guī)定向人民法院提起訴訟。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十一條 公司的控股股、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第一百零一條 股東大會會議由董事會召集，董事長主持：董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持：副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持：監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

《上市公司章程指引》

第七十九條 股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)：股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

注釋：公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，在章程中制定有關(guān)聯(lián)關(guān)系股東的回避和表決程序。

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號-章程必備條款》

第十五條第三款公司如實施關(guān)聯(lián)股東、董事回避制度，應(yīng)當(dāng)在章程中列明需要回避的事項。

專家分析

大部分的股份公司章程中，除關(guān)聯(lián)股東主動申請回避外，可提出關(guān)聯(lián)股東回避的主要主體為：其他股東和股東大會主持人。然而在實務(wù)中，由于股東與公司交易關(guān)系的錯綜復(fù)雜，判斷是否成立“關(guān)聯(lián)交易”并非易事，因此，被提出回避的股東未必就一定是“關(guān)聯(lián)股東”。股份公司通過公司章程，規(guī)定由特定的機構(gòu)對“關(guān)聯(lián)股東”進(jìn)行終局性的審查和判斷，不僅能夠有效避免“關(guān)聯(lián)股東”堅決要求表決的僵局，還能保障公司股東對公司決議持有最基本的信任。此外，公司特定機構(gòu)在進(jìn)行終局性審查時，應(yīng)充分聽取“關(guān)聯(lián)股東”針對交易產(chǎn)生的原因、交易基本情況、交易是否公允合法等情況的具體解釋和說明。

章程條款設(shè)計建議

大部分規(guī)定審查主體”的股份公司章程，均將股東大會召集人”或者“董事會”規(guī)定為審查主體。一般情況下，董事會即為股東大會的召集人，但是當(dāng)董事會不能履行或者拒絕履行召集股東大會會議的職責(zé)時，監(jiān)事會即成為股東大會的召集人。同樣，在監(jiān)事會不能或者拒絕履行該職責(zé)時，連續(xù)九十日以上單種或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集股東大會?？梢?，將審查主體規(guī)定為：“股東大會召集人”更為全面也更有利于防范風(fēng)險。此外，在公司章程中規(guī)定：在公司內(nèi)部已對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行終局性審查后，對終局決議不服的股東是否可以尋求司法救濟，也更有利于保障終局審查的公平公正和相關(guān)股東的正當(dāng)權(quán)益。

公司章程條款實例

股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動向股東大會聲明關(guān)聯(lián)關(guān)系并回避表決。股東沒有主動說明關(guān)聯(lián)關(guān)系并回避的，其他股東可以要求其說明情況并回避。

召集人應(yīng)依據(jù)有關(guān)規(guī)定審查該股東是否屬關(guān)聯(lián)股東及該股東是否應(yīng)當(dāng)回避應(yīng)予回避的關(guān)聯(lián)股東對于涉及自己的關(guān)聯(lián)交易可以參加討論，并可就該關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因、交易基本情況、交易是否公允合法等事宜向股東大會作出解釋和說明。

股東大會結(jié)束后，其他股東發(fā)現(xiàn)有關(guān)聯(lián)股東參與有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項投票的，或者股東對是否應(yīng)適用回避有異議的，有權(quán)就相關(guān)決議根據(jù)本章程的有關(guān)規(guī)定向人民法院起訴。

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