注銷分公司需要特別注意什么？《公司法》第十四條規(guī)定“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”但對于分公司的注銷問題，《公司法》未進(jìn)一步的贅述，實(shí)踐中，對于分支機(jī)構(gòu)如何注銷以及需要特別哪些法律問題。

一、注銷分公司相關(guān)規(guī)定

《公司登記管理?xiàng)l例（2016修訂）》第四十九條規(guī)定：“分公司被公司撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照的，公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。申請注銷登記應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請書和分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。”

2014年2月17日，原國家工商總局關(guān)于印發(fā)的《內(nèi)資企業(yè)登記提交材料規(guī)范》和《內(nèi)資企業(yè)登記文書規(guī)范》的通知（工商企字〔2014〕29號）中，《內(nèi)資企業(yè)登記提交材料規(guī)范》中列示的注銷分公司需要提交的文件包括“1、《分公司登記申請書》。2、《指定代表或者共同委托代理人授權(quán)委托書》及指定代表或委托代理人的身份證件復(fù)印件。3、分公司被依法責(zé)令關(guān)閉的，提交責(zé)令關(guān)閉的文件；被公司登記機(jī)關(guān)依法吊銷營業(yè)執(zhí)照的，提交公司登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照的決定。4、分公司營業(yè)執(zhí)照正、副本。”

除上述規(guī)定外，各地工商部門網(wǎng)站也公示了各自辦理注銷分公司所需要提交的材料規(guī)范或指南，但從提供的材料清單來看，可能各地要求并不完全相同。

二、注銷分公司的主要特別注意要點(diǎn)

（一）分公司是否需要先行進(jìn)行完成稅務(wù)注銷

1. 稅務(wù)登記問題

《稅務(wù)登記管理辦法》第二條的規(guī)定， “企業(yè)，企業(yè)在外地設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)和從事生產(chǎn)、經(jīng)營的場所，個(gè)體工商戶和從事生產(chǎn)、經(jīng)營的事業(yè)單位，均應(yīng)當(dāng)按照《稅收征管法》及《實(shí)施細(xì)則》和本辦法的規(guī)定辦理稅務(wù)登記?！?/p>

《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》（國務(wù)院令第666號）第十二條規(guī)定，“從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，向生產(chǎn)、經(jīng)營地或者納稅義務(wù)發(fā)生地的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)辦理稅務(wù)登記，如實(shí)填寫稅務(wù)登記表，并按照稅務(wù)機(jī)關(guān)的要求提供有關(guān)證件、資料?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定，如果企業(yè)設(shè)立的分公司不在企業(yè)注冊登記轄區(qū)內(nèi)，那么應(yīng)當(dāng)進(jìn)行稅務(wù)登記。也就是說，如果分公司與其總公司所轄稅務(wù)登記機(jī)關(guān)是一致的，那么其無需進(jìn)行稅務(wù)登記。

2. 稅務(wù)注銷問題

異地設(shè)立的分公司，因需要進(jìn)行稅務(wù)登記，原則上，按照《稅務(wù)登記管理辦法》第第二十六條的規(guī)定，“納稅人發(fā)生解散、破產(chǎn)、撤銷以及其他情形，依法終止納稅義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在向工商行政管理機(jī)關(guān)或者其他機(jī)關(guān)辦理注銷登記前，持有關(guān)證件和資料向原稅務(wù)登記機(jī)關(guān)申報(bào)辦理注銷稅務(wù)登記?！?/p>

從稅務(wù)登記管理規(guī)定的角度，依法終止納稅義務(wù)的，應(yīng)在工商部門辦理稅務(wù)注銷前進(jìn)行稅務(wù)注銷登記，此處需要特別注意的是，《稅務(wù)登記管理辦法》規(guī)定的僅是說在辦理工商登記注銷前需要申報(bào)稅務(wù)注銷，并不要求必須完成稅務(wù)注銷。

只是是否需要提交稅務(wù)部門的清稅證明，不同的工商部門可能有不同的規(guī)定，有些地區(qū)需要，也有地區(qū)并不需要。以北京為例，根據(jù)原北京市工商局網(wǎng)站公布的公司及注銷分公司登記辦事指南，辦理注銷分公司提交的材料中需要提交“稅務(wù)部門出具的清稅證明或由稅務(wù)部門出具未涉及納稅義務(wù)的證明”。同時(shí)，上海地區(qū)亦有類似的要求，要求提交“稅務(wù)部門出具的企業(yè)清稅證明（登記機(jī)關(guān)通過部門信息共享查詢到已經(jīng)完成清稅的，可免于提交）”。

盡管前述部分地區(qū)要求提供的材料中，原則上應(yīng)有稅務(wù)部門的清稅證明文件，但也有部分地區(qū)辦理分公司工商注銷并不需要相應(yīng)的清稅證明文件，比如，湖北省政務(wù)服務(wù)網(wǎng)公示的內(nèi)資注銷分公司流程中要求提供的材料只有注銷申請書以及分公司營業(yè)執(zhí)照。

從工商部門實(shí)踐操作來看，部分地區(qū)原則上還是需要稅務(wù)部門出具相應(yīng)的清稅證明，而有些地區(qū)則不需要稅務(wù)部門出具相應(yīng)的清稅證明文件。所以，在涉及注銷分公司事宜上，對于是否需要先行取得清稅證明文件，還需要根據(jù)各地工商部門的具體要求判斷。

（二）注銷分公司是否需要提交相應(yīng)的決策批準(zhǔn)文件

相關(guān)規(guī)定并未明確注銷分公司需要提交相應(yīng)的決策批準(zhǔn)文件，但從北京、上海等相關(guān)工商局網(wǎng)站上公布的注銷申請書中來看，需要由總公司蓋章并由其法定代表人簽字，這也就意味著，盡管這些地區(qū)提交文件中并不需要相應(yīng)的總公司決策文件，但需要總公司根據(jù)其內(nèi)部決策流程蓋章并由法定代表人簽字。

但值得注意的是，也有部分地區(qū)在辦理注銷分公司事宜時(shí)，需要提交隸屬單位的相關(guān)決策文件。例如，廣東政務(wù)服務(wù)網(wǎng)公示的內(nèi)資注銷分公司登記辦事指南中，要求提供的材料中包含“隸屬單位關(guān)于撤銷分支機(jī)構(gòu)的決定；或者法院破產(chǎn)裁定或依法予以解散的文件；或者行政機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的文件；或者公司登記機(jī)關(guān)撤銷分公司登記的決定?！辈贿^從網(wǎng)上公示的文本來看，該決定僅需要隸屬單位加蓋公章，并在決定中明示“該分支機(jī)構(gòu)未盡事宜及由此引起的一切稅務(wù)、債權(quán)債務(wù)由隸屬單位XXXX承擔(dān)?！奔矗⑽匆笮枰峁╇`屬單位（總公司）的股東（大）會或董事會/執(zhí)行董事決定。

綜上，從是否需要提交總公司相關(guān)決策文件上，一般情況下，可能并不需要提交總公司股東（大）會或董事會/執(zhí)行董事決議或決定文件，但還是需要總公司在申請書蓋章并由法定代表人簽字，同時(shí)，也可能涉及需要總公司單獨(dú)出具決定文件，決定注銷分公司事宜，具體需要以當(dāng)?shù)毓ど滩块T意見為準(zhǔn)。

（三）注銷分公司是否需要進(jìn)行清算

北京、上海地區(qū)注銷分公司所需要提供的文件中，并未要求提交相關(guān)清算報(bào)告或相關(guān)清算文件，注銷分公司申請書中也并未要求強(qiáng)制披露分公司的清算情況，但是也有部分地區(qū)，雖然未在注銷分公司申請文件中明確需要提交清算文件，但在注銷申請書中要求明確披露清算情況，比如，深圳地區(qū)注銷分公司所適用的“企業(yè)注銷登記申請書”中要求填寫清算組負(fù)責(zé)人、成員、清算組（人）備案通知書編號等信息，從這個(gè)角度而言，盡管注銷分公司不需要單獨(dú)提交清算文件，一定程度上可能也需要啟動或組織相關(guān)清算程序。

但不論如何，《公司法》等相關(guān)規(guī)定并未強(qiáng)制要求注銷分公司必須進(jìn)行清算，不過在實(shí)操中，可能不同地區(qū)的工商部門把握標(biāo)準(zhǔn)并不一致。

（四）分公司員工勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題

《勞動合同法實(shí)施條例》第四條規(guī)定：“勞動合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動者訂立勞動合同?！备鶕?jù)該規(guī)定，分公司可以作為用人單位簽署相關(guān)勞動合同并與員工建立勞動關(guān)系。

《勞動合同法》第四十四條的規(guī)定，“有下列情形之一的，勞動合同終止：……（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的”。根據(jù)該規(guī)定，若注銷分公司的，那么勞動關(guān)系將予以終止，同時(shí)按照《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定，“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：……（六）依照本法第四十四條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定終止勞動合同的”，此時(shí)，用人單位應(yīng)按照勞動關(guān)系的終止向勞動者支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。此外，因注銷分公司而使勞動關(guān)系終止的，員工原則上不能以總公司單方面違法解除勞動關(guān)系的理由向總公司要求承擔(dān)相關(guān)的解除賠償金（我們理解原則上如果是員工實(shí)際上與總公司發(fā)生勞動關(guān)系，但用人單位為便于解除與員工的勞動關(guān)系而由分公司與其簽署勞動合同的，此時(shí)可向總公司主張相關(guān)責(zé)任）。

因?yàn)椤豆痉ā返纫?guī)定并未強(qiáng)制要求注銷分公司必須予以清算，另外，《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第七十八條規(guī)定：“被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能清償債務(wù)時(shí)，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)?！?/p>

因此，如果相關(guān)分公司在注銷完成前并未足額支付勞動者相關(guān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，可按照《公司法》的規(guī)定，相關(guān)責(zé)任由總公司承擔(dān)。

三、小結(jié)

基于上述，注銷分公司有其特殊性。按照稅務(wù)方面相關(guān)規(guī)定，分公司在辦理工商注銷時(shí)并不要求必須完成稅務(wù)注銷，但是不同地區(qū)亦有不同的要求；分公司的注銷也并不必須由總公司股東（大）會或其董事會/執(zhí)行董事出具決議或決定，但需要總公司方面按照工商部門的需要在相關(guān)文件加蓋公章并由法定代表人簽字；另外，注銷分公司原則上也并不需要辦理清算，但需要注意當(dāng)?shù)毓ど滩块T注銷申請文件中有特別的要求；注銷分公司的，屬于勞動關(guān)系終止的情形，原則上可向用人單位或總公司主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而非賠償金。

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